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Em 22 de maio de 2024, a Câmara dos Deputados dos EUA aprovou o Financial Innovation and Technology for the 21st Century Act (FIT21) com uma votação de 279 a 136. Este projeto de lei, liderado pelo Partido Republicano, tem como objetivo alterar as regulamentações existentes de valores mobiliários e commodities para estabelecer um quadro regulatório para ativos digitais, promovendo o desenvolvimento da indústria de criptomoedas. Uma vez promulgado, o Projeto de Lei FIT21 se tornará um marco significativo na regulamentação federal de ativos digitais nos Estados Unidos. Este artigo analisará o Projeto de Lei FIT21 em termos de seu contexto legislativo, conteúdo e impacto potencial.

1. Enquadramento legislativo do projeto de lei FIT21

Desde que o bloco de gênese do Bitcoin foi minerado, os criptoativos digitais existem e se desenvolvem há quinze anos, entrando atualmente em um estágio vibrante e cada vez mais maduro. No entanto, nem os Estados Unidos nem outros países estabeleceram ainda um quadro regulamentar abrangente para os ativos digitais, conduzindo apenas uma regulação fragmentada e parcial. Isso não só não cria um ambiente legal estável e previsível para a indústria cripto, mas também preenche o setor digital cripto com várias atividades ilegais e criminosas, prejudicando severamente sua inovação e progresso. Os críticos argumentam que, sob a atual estrutura regulatória de criptomoedas dos EUA, as startups de criptomoedas sofrem de "regulamentação baseada em aplicação", levando essas empresas a operar em outros países, o que é prejudicial tanto para a inovação tecnológica dos EUA quanto para o desenvolvimento econômico geral. Portanto, os EUA precisam urgentemente legislar para criar um ambiente favorável à inovação, explorando plenamente o potencial futuro da indústria cripto, evitando o monopólio de mercado por algumas grandes empresas de tecnologia, como visto na era da Web 2.0.

Em setembro de 2022, a Casa Branca lançou o Primeiro Quadro Abrangente para o Desenvolvimento Responsável de Ativos Digitais e instou a Commodity Futures Trading Commission (CFTC) e a Securities and Exchange Commission (SEC) a formularem regras específicas para regular ativos digitais. O projeto de lei FIT21 pode ser rastreado diretamente até março de 2023, quando o Subcomitê de Ativos Digitais, Tecnologia Financeira e Inclusão, liderado pelo representante French Hill, planejou trabalhar com o Comitê de Agricultura da Câmara para desenvolver um marco regulatório para ativos digitais. Em julho do mesmo ano, o Comitê de Serviços Financeiros da Câmara e o Comitê de Agricultura da Câmara aprovaram sucessivamente o Projeto de Lei FIT21. Somente em maio de 2024, a Câmara concluiu o processo de votação do projeto de lei. O Projeto de Lei FIT21 em breve será submetido ao Senado para votação e, após passar pelo Senado, será assinado pelo Presidente e promulgado oficialmente.

Os desenvolvimentos recentes no SAB 121 (Boletim de Contabilidade de Pessoal No.121) também aumentaram as esperanças entre o Senado, a Câmara e a indústria cripto para o Projeto de Lei FIT21. A SEC emitiu o SAB 121 em 2022, exigindo que os custodiantes de ativos digitais tratassem os ativos digitais como passivos e os mantivessem pelo valor justo em seus balanços. Consequentemente, os bancos que desejam deter ativos digitais devem ter caixa igual ao valor justo desses ativos, uma provisão vista como intervenção excessiva da SEC em ativos bancários e digitais, excluindo efetivamente os bancos da indústria cripto. Em meados de maio de 2024, pouco antes da mudança de posição da SEC sobre os ETFs à vista da ETH, o Senado e a Câmara aprovaram preventivamente um projeto de lei para derrubar o SAB 121. No entanto, isso durou pouco, já que o presidente Biden finalmente vetou o projeto de lei em 31 de maio, deixando o Senado, a Câmara e a indústria cripto dececionados, colocando mais esperança no Projeto de Lei FIT21 pendente de aprovação do Senado e assinatura presidencial.

2. Visão geral do projeto de lei FIT21

A Lei FIT21 é composta por vários capítulos, cada um dos quais envolve diferentes aspectos do sistema de supervisão e inovação de ativos digitais. Esta seção fornecerá uma visão classificada dos conteúdos de cada capítulo da Lei FIT21 e resumirá o principal quadro regulamentar estabelecido por ela.

2.1 Visão Geral dos Capítulos do projeto de lei FIT21

O primeiro capítulo do Projeto de Lei FIT21 é intitulado “DEFINIÇÕES; REGULAMENTAÇÃO; AVISO DE INTENÇÃO DE REGISTRO”. Esta seção define termos-chave sob várias leis, incluindo a Lei de Valores Mobiliários de 1933, a Lei de Bolsas de Valores de 1934 e a Lei de Bolsas de Mercadorias. Essas definições abrangem termos como “ativos digitais,” “blockchain” e “sistemas descentralizados,” esclarecendo o escopo de aplicação do projeto de lei.

O Capítulo 2 esclarece principalmente os ativos digitais como parte do contrato de investimento. O artigo 202 deste capítulo descreve os ativos digitais como parte dos contratos de investimento, definindo-os como representações digitais fungíveis de valor, estabelecendo como devem ser classificados e regulados, e distinguindo-os dos valores mobiliários tradicionais.

O Capítulo 3 descreve principalmente as regulamentações sobre a oferta e venda de ativos digitais. Especificamente, o Artigo 301 prevê isenções para certas transações envolvendo ativos digitais, o Artigo 302 estabelece requisitos específicos para a oferta e venda de certos ativos digitais, e o Artigo 303 impõe requisitos aprimorados de divulgação para qualquer ativo digital e seus sistemas de blockchain relacionados.

Os Capítulos 4 e 5 abordam os requisitos de registro para intermediários de ativos digitais sob a jurisdição da SEC e da CFTC. Esses intermediários incluem bolsas de ativos digitais, corretores de ativos digitais, negociantes de ativos digitais e custodiantes de ativos digitais. As regulamentações relevantes abrangem requisitos comerciais, como certificação de transações e licenciamento, condições gerais e específicas para diferentes registrantes, métodos de registro e isenções, bem como regras de conflito de interesses.

O Capítulo 6, intitulado 'Inovação e Melhorias Tecnológicas', serve tanto como título quanto como conclusão, refletindo a avaliação da tecnologia cripto pelos redatores e pelo Congresso. Relacionado a isso, a SEC estabelecerá o Innovation and Financial Technology Strategic Hub (FinHub), e a CFTC estabelecerá a LabCFTC. De acordo com a FIT21, as funções internas principais desses centros são moldar como a SEC e a CFTC inspecionam inovações fintech e analisam o impacto regulatório nas empresas fintech. Embora ambos os centros de pesquisa interajam com as partes interessadas e forneçam informações sobre regras e regulamentos para aqueles que trabalham com tecnologias emergentes, a redação da FIT21 sugere que o Congresso não os considera como arenas regulatórias proativas, já que a SEC e a CFTC não recebem poderes discricionários específicos na regulamentação.

2.2 Visão Geral do Enquadramento Regulamentar no Projeto de Lei FIT21

Em geral, o FIT21 visa estabelecer um quadro regulamentar federal para ativos digitais, esclarecendo as responsabilidades regulatórias da SEC e da CFTC sobre ativos digitais e transações e atualizando as leis existentes de valores mobiliários e commodities para abranger diversas tecnologias de blockchain, incluindo protocolos descentralizados. Alguns acreditam que as medidas de proteção para tecnologia e inovação no FIT21 são um tanto semelhantes às implementadas nos EUA após a Grande Depressão na década de 1920, o que subsequentemente levou a uma era sem precedentes de crescimento econômico e inovação.

O enquadramento regulamentar estabelecido pelo projeto de lei FIT21 para ativos digitais nos EUA inclui os seguintes quatro aspectos:

A CFTC deve regulamentar ativos digitais como commodities, desde que o blockchain ou registro digital criptográfico em que eles operam seja funcional e descentralizado. Além disso, a lei concede à CFTC autoridade regulatória exclusiva sobre commodities criptográficas e mercados à vista.

Nos casos em que a blockchain relevante é funcional, mas não descentralizada, a SEC deve regular os ativos digitais como valores mobiliários. O FIT21 estabelece certas exceções à regulamentação da SEC sobre ativos digitais, envolvendo limites de vendas anuais, investidores credenciados e requisitos para transações de mercado primário e secundário.

A CFTC e a SEC devem emitir conjuntamente regras para formular disposições relevantes e evitar regras regulatórias sobrepostas para as bolsas.

O projeto de lei exclui stablecoins aprovadas da regulamentação da CFTC e da SEC, exceto para transações específicas relacionadas a agências de combate à fraude e entidades registradas.

3. Interpretação dos Artigos 101 e 103 do Projeto de Lei FIT21

A identificação clara dos assuntos é um pré-requisito para a ação. Os artigos 101 e 103 do Projeto de Lei FIT21 fornecem definições detalhadas e critérios específicos para ativos digitais restritos (valores mobiliários), commodities digitais e stablecoins de pagamento permitido. Isso permite que a SEC e a CFTC esclareçam suas respectivas jurisdições e regulamentem especificamente ativos digitais restritos e commodities digitais, enquanto as stablecoins de pagamento permitido estão excluídas de sua jurisdição. Isso constitui a premissa para medidas regulatórias e de orientação subsequentes, permitindo que a indústria cripto se desenvolva dentro de um quadro regulatório mais ordenado e um espaço de desenvolvimento estável. No geral, o Projeto de Lei FIT21 classifica os ativos digitais em três categorias principais: ativos digitais restritos, commodities digitais e stablecoins de pagamento permitido. A relação entre esses é que os ativos digitais são geralmente ativos digitais restritos, a menos que se auto-certifiquem como commodities digitais ou atendam à definição de stablecoins de pagamento permitido.

3.1 Ativos Digitais

A seção 101, item 26, define primeiro ativos digitais e lista exclusões. Afirma que um ativo digital 'refere-se a qualquer representação digital fungível de valor que pode ser totalmente de propriedade e transferida por indivíduos sem depender de intermediários e é registrada em um livro razão público distribuído criptograficamente seguro'. No entanto, ativos digitais não incluem nenhuma nota, ação, ação do tesouro, futuros de segurança, swaps de segurança, títulos, debêntures... qualquer put, call, straddle, opção, privilégio ou qualquer ativo equivalente a opções, futuros ou swaps.

É de notar que a Secção 101 enfatiza dois pontos:

“Nada neste parágrafo deve ser interpretado como presumindo que um ativo digital representa qualquer tipo de valor mobiliário que não esteja excluído da definição de um ativo digital”. Isso indica que a FIT21 insiste em uma definição rigorosa de ativos digitais, claramente distinguindo-os de outros tipos de valores mobiliários.

“Um ativo digital oferecido ou vendido ou destinado a ser oferecido ou vendido nos termos de um contrato de investimento não é nem se tornará um título devido a ser vendido ou transferido nos termos desse contrato de investimento.” Para compreender isso, é necessário primeiro entender o Teste Howey. O conceito de títulos na lei dos EUA originalmente evoluiu a partir do termo “contrato de investimento” no Teste Howey, uma das quatro condições das quais os lucros vêm exclusivamente dos esforços de terceiros. Sob este critério, os esforços da equipe do projeto e partes relacionadas são cruciais para os investidores obterem lucros, enquanto os investidores apenas precisam pagar as taxas e custos especificados e não participam efetivamente na operação e gestão do projeto. No entanto, a emissão e gestão de ativos digitais frequentemente dependem de contratos inteligentes e outros programas automatizados, nos quais não há esforços tradicionais da equipe do projeto e partes relacionadas. As disposições relevantes do Projeto de Lei FIT21 excluem ativos digitais de serem classificados como títulos principalmente para promover a inovação tecnológica, ao mesmo tempo que consideram a proteção dos investidores.

3.2 Ativos Digitais Restritos

O item 34 define “ativos digitais restritos” e propõe três critérios para identificar tais ativos: (1) o grau de descentralização e funcionalidade do sistema blockchain subjacente; (2) o método pelo qual os usuários adquirem o ativo digital; e (3) a identidade das partes que detêm o ativo digital. Esclarecer o significado específico desses critérios ajudará a distinguir os ativos digitais restritos de outros ativos digitais. Deve ser observado antecipadamente que os “ativos digitais restritos” aqui essencialmente se referem a ativos digitais que têm características semelhantes a “títulos”, embora o termo “título” não seja usado pelos legisladores. Por exemplo, o Artigo 405 declara explicitamente que os títulos incluem ativos digitais restritos.

De acordo com o Item 25, a avaliação do grau de descentralização e funcionalidade inclui os seguintes aspectos:

(1) Em relação ao controle e influência, nos últimos 12 meses, nenhum indivíduo ou entidade teve poder unilateral, direta ou indiretamente, para controlar ou alterar substancialmente a funcionalidade ou operação do sistema de blockchain.

(2) Em relação à distribuição da propriedade de ativos digitais e dos direitos de governança, nos últimos 12 meses, nenhum emissor de ativos digitais e partes relacionadas deteve coletivamente mais de 20% dos ativos digitais emitidos, nem controlaram 20% ou mais dos direitos de voto em circulação do ativo digital ou do sistema descentralizado de governança relacionado.

(3) No que diz respeito à modificação do código, nos últimos 3 meses, nenhum emitente de ativos digitais e partes relacionadas modificou substancialmente ou unilateralmente o código-fonte do sistema blockchain de forma que alterasse materialmente a funcionalidade ou operação do sistema, a menos que tais modificações tenham sido feitas para corrigir bugs e desalinhamentos, realizar manutenção regular, prevenir riscos de cibersegurança ou melhorar a tecnologia blockchain.

(4) No que diz respeito ao marketing, nos últimos 3 meses, nenhum emissor de ativos digitais ou partes relacionadas promoveu o ativo digital ao público como um investimento.

(5) As unidades do ativo digital emitidas através das funções programáticas do sistema blockchain são distribuídas ao usuário final.

De acordo com o Item 30, "distribuição para o usuário final" refere-se a uma distribuição ampla, justa e não discricionária acessível a qualquer participante na blockchain, exemplos típicos sendo as recompensas de mineração e staking para os usuários da blockchain.

Entre esses padrões, os critérios "12 meses" e "20%" são particularmente importantes. O período de 12 meses é um padrão longitudinal para avaliar a descentralização, enquanto o limiar de 20% é um padrão latitudinal. Seja 12 meses ou 15 meses, 20% ou 30%, os valores específicos em si não são o aspecto mais importante; o ponto chave é que eles fornecem padrões claros e quantificáveis que tornam a avaliação da descentralização mais objetiva.

Para o método pelo qual os usuários adquirem ativos digitais, a disposição requer que ativos digitais restritos sejam emitidos aos usuários de uma maneira que não seja distribuição de usuário final ou adquiridos pelos usuários em bolsas de commodities não digitais.

Para o critério final, os ativos digitais restritos devem ser aqueles detidos integralmente pelo emissor e partes relacionadas durante períodos em que o sistema blockchain não está funcional ou não se tornou descentralizado. Além disso, stablecoins de pagamento permitidas estão isentas de serem classificadas como ativos digitais restritos.

3.3 Pagamento Permitido Stablecoin

A secção 101, item 32 do FIT21 define a Moeda Estável de Pagamento Permitida. Especifica que uma Moeda Estável de Pagamento Permitida é utilizada ou projetada para ser utilizada como meio de pagamento ou liquidação. O seu emissor é obrigado a converter, resgatar ou recomprar para obter um valor fixo de moeda, ou representa que manterá ou espera razoavelmente manter um valor estável em relação a um valor fixo de moeda. Além disso, o seu emissor é regulamentado por agências reguladoras federais ou estaduais autorizadas, e a moeda estável não é uma moeda nacional ou um título. O valor da moeda referido acima diz respeito à moeda nacional, depósitos ou instrumentos equivalentes denominados na moeda nacional. Esta definição sublinha a ênfase do FIT21 na importância da concessão de licenças para moedas estáveis de pagamento, excluindo as moedas estáveis algorítmicas do âmbito da licença.

3.4 Commodities Digitais

A seção 103, item 55 do FIT21 define “Commodities Digitais.” Esta categoria abrange três cenários: em primeiro lugar, qualquer unidade de ativo digital detida por indivíduos que não sejam o emissor de ativos digitais ou afiliados antes que o sistema blockchain se torne funcional e seja certificado como um sistema descentralizado, obtido através de emissão final ou em bolsas de commodities digitais; em segundo lugar, qualquer unidade de ativo digital detida por indivíduos que não sejam o emissor de ativos digitais ou afiliados após o sistema blockchain se tornar funcional e ser certificado como um sistema descentralizado; em terceiro lugar, qualquer unidade de ativo digital detida por afiliados durante o período em que o sistema blockchain se torna funcional e é certificado como um sistema descentralizado. As commodities digitais também não incluem stablecoins de pagamento permitidos. Uma disposição específica estabelece que se um tribunal federal tiver decidido que um ativo digital não é um valor mobiliário antes da promulgação do FIT21, e a decisão permanecer válida, esse ativo digital deve ser classificado como uma commodity digital. Esta disposição especial reflete a abordagem do FIT21 para distinguir entre valores mobiliários e commodities, especialmente após excluir stablecoins de pagamento permitidos.

4. Potenciais Impactos do Projeto de Lei FIT21

4.1 Impacto do Projeto de Lei FIT21 na Tributação de Criptomoedas

De acordo com o Aviso do IRS 2014-21, todas as criptomoedas são tratadas como propriedade e não como moeda, estando assim sujeitas aos princípios gerais de tributação aplicáveis às transações de propriedade. No entanto, o IRS define criptomoedas de forma ampla como 'uma representação digital de valor que é registada num livro-razão distribuído ou qualquer tecnologia semelhante'. O projeto de lei FIT21 estabelece critérios e normas detalhadas para o IRS determinar o âmbito das criptomoedas, se são qualificadas como commodities digitais ou valores mobiliários. Isso ajudará o IRS a tributar detentores de criptomoedas com base na distinção entre rendimentos comuns e ganhos de capital.

É importante notar que ao longo do projeto de lei FIT21, o termo “valores mobiliários” não é usado para se referir a ativos digitais restritos que se assemelham a títulos. Portanto, algumas regras fiscais estritas aplicáveis a valores mobiliários não se aplicam a ativos digitais restritos. Por exemplo, enquanto a lei tributária dos EUA permite a colheita de perdas fiscais, ela proíbe estritamente as vendas fictícias, que envolvem a venda de um ativo com prejuízo e a recompra dentro de um curto período. Os valores mobiliários sujeitos a essas regras incluem ações, títulos, fundos mútuos, ETFs, opções, futuros e warrants, enquanto os “ativos digitais restritos” continuam a estar isentos das regras de vendas fictícias.

4.2 Impacto do Projeto de Lei FIT21 na Regulação de Criptomoedas

Em termos de organismos reguladores e assuntos, o projeto de lei FIT21 visa estabelecer metas regulatórias claras e escopos para os dois principais organismos reguladores, SEC e CFTC, distinguindo entre ativos digitais restritos, commodities digitais e isentando stablecoins de pagamento permitidas. Isso garante a regulação ordenada de ativos digitais, evitando impactos negativos de ambiguidade regulatória e conflitos.

No que diz respeito ao conteúdo regulamentar, o projeto de lei FIT21 não apenas obriga a SEC e a CFTC a supervisionarem o registo de ativos digitais, mas também reforça os requisitos de divulgação para ativos digitais. Exige que a SEC e a CFTC implementem sistemas de prevenção de lavagem de dinheiro (AML) e mecanismos anti-fraude, enriquecendo ainda mais o conteúdo regulamentar para criptomoedas.

Em termos de estilo regulatório, no geral, o Projeto de Lei FIT21 adota uma política regulatória flexível e inclusiva, ao mesmo tempo em que enfatiza a proteção aos investidores e consumidores de pequeno e médio porte. Esse quadro oferece um espaço ordenado e suficiente para a inovação e o desenvolvimento da indústria de criptomoedas nos Estados Unidos, atraindo mais talentos e empresas no setor. Isso estimulará a vitalidade na indústria de criptomoedas dos EUA e aumentará a competitividade financeira do país globalmente.

5. Conclusão

Embora a aprovação final do Projeto de Lei FIT21 permaneça incerta, sua aprovação apenas pela Câmara dos Representantes dos EUA indica uma postura mais amigável dos legisladores em relação às criptomoedas. Amizade não implica leniência; ao invés disso, os EUA visam criar um ambiente regulatório estável e eficaz para o crescimento benigno do mercado de ativos cripto através do Projeto de Lei FIT21. No futuro, a SEC e a CFTC irão colaborar para explorar ainda mais a integração de DeFi com os mercados financeiros, NFTs com os mercados tradicionais, melhorar a educação financeira entre os investidores de criptomoedas, fortalecer a infraestrutura para os mercados financeiros de blockchain e maximizar o papel dos ativos cripto e da tecnologia de blockchain no desenvolvimento econômico, tudo isso enquanto salvaguardam os direitos dos investidores.

Referências

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[2].Helms, K. (13 de junho de 2024). Senado instado a aprovar projeto de lei de criptomoeda após Biden vetar resolução para anular regras da SEC. Bitcoin News. https://news.bitcoin.com/senate-urged-to-pass-landmark-crypto-bill-after-biden-vetoes-resolution-to-overturn-sec-rules/

[3].Mayer Brown. (3 de junho de 2024). A Câmara aprova a legislação sobre a estrutura do mercado de ativos digitais: Lei de Inovação Financeira e Tecnologia para o Século XXI (FIT21). Mayer Brown.https://www.mayerbrown.com/zh-hans/insights/publications/2024/06/house-passes-digital-asset-market-structure-legislation-financial-innovation-and-technology-for-the-21st-century-act-fit21.

[4].TaxDAO. (8 de maio de 2024). Quais são as suas obrigações fiscais sobre as suas transações de criptomoedas? Plataforma de Contas Oficiais do Weixin.https://mp.weixin.qq.com/s/2I-VkUcl661uz1t8sCIrKw.

[5]. Tencent News. (21 de maio de 2024). Interpretação da mudança na política de criptografia do Partido Democrata dos EUA: Voto para reverter o SAB 121 e enviar um sinal positivo para o Ethereum ETF. Rede de Notícias Tencent.https://new.qq.com/rain/a /20240521A08H3Z00.

[6]. Yu Tao. (2020). Sobre a definição de "outros valores mobiliários" nas leis de valores mobiliários dos EUA - a evolução das regras e suas inter-relações. Securities Market Herald, 2, 69-78.

declaração:

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