Introdução

O panorama dos ativos digitais e das criptomoedas, em particular, está em constante mudança. Como resultado, a definição destes activos como mercadorias ou títulos tornou-se cada vez mais difícil. À medida que a indústria continua a crescer, no entanto, há necessidade de compreender a posição das criptomoedas nos quadros regulamentares e económicos que definem os mercados tradicionais de mercadorias e valores mobiliários. Este artigo explora a intersecção das criptomoedas nos mercados de commodities e valores mobiliários com o objetivo de compreender a posição das criptomoedas como uma categoria distinta.

Mercadorias e Valores Mobiliários Explicados

As mercadorias e os títulos são instrumentos financeiros bastante diferentes e são regulamentados por duas organizações governamentais nos EUA.

As commodities, por um lado, são bens físicos negociados em bolsas em quantidades no atacado. Exemplos de commodities incluem produtos agrícolas como milho e frutas e até metais preciosos como ouro e prata. Estas mercadorias são normalmente negociadas com base no seu valor de mercado atual. A negociação de commodities é regulamentada pela Commodity Futures Trading Commission (CFTC).

Os títulos são instrumentos financeiros que representam uma reivindicação sobre o emissor, como ações, títulos e derivativos. Eles são regulamentados pela Securities and Exchange Commission (SEC). A lei de valores mobiliários dos EUA define as vendas de valores mobiliários como “contratos de investimento”, o que significa que quem investe dinheiro em valores mobiliários é levado a “esperar lucros exclusivamente através dos esforços do promotor ou de terceiros”. Esta declaração foi feita após uma decisão de um processo histórico em 1946 - SEC v WJ Howey Co. Como tal, os investidores podem posteriormente obter lucro através da venda dos títulos ou da cobrança de dividendos ou pagamentos de juros.

Onde a criptografia se encaixa?

Tem havido muito debate sobre a classificação correta da criptomoeda. Embora alguns ativos digitais apresentem características semelhantes às mercadorias tradicionais, outros confundem os limites e partilham semelhanças com os títulos. Definir a criptografia como um valor mobiliário ou uma mercadoria tem implicações significativas sobre como esses tokens serão percebidos, negociados e regulamentados.

Criptografia como mercadoria

Por um lado, o órgão regulador de commodities, CFTC, argumentou desde então que criptomoedas como Bitcoin e Ethereum são commodities e podem ser regulamentadas como tal pela Lei de Bolsa de Mercadorias (CEA).

Eles argumentam que, como uma criptomoeda como o Bitcoin é intercambiável nas bolsas e cada uma tem valor idêntico (assim como um saco de milho teria o mesmo preço de outro saco de milho), ela é uma mercadoria.

Criptografia como segurança

Por outro lado, a criptomoeda é como um título porque pode ser emitida como ações. Suas ofertas iniciais de moedas também são semelhantes aos IPOs. Se a criptomoeda fosse classificada como um valor mobiliário, ficaria sob a jurisdição da SEC e estaria sujeita às suas regras sobre transparência de preços, mais exigências de relatórios e supervisão de abuso de mercado. Isto ofereceria mais protecção aos investidores, mas limitaria a liberdade do mercado.

Além disso, classificar a criptomoeda como um valor mobiliário significaria que os emitentes e as bolsas deveriam obter as licenças necessárias dos seus reguladores de valores mobiliários. Este processo é tedioso, por isso a indústria criptográfica geralmente evita a jurisdição das leis de valores mobiliários.

Uma das principais formas pelas quais os emitentes evitam violar as leis de valores mobiliários é através da descentralização. Suponha que um projeto criptográfico seja desenvolvido de forma que os reguladores de valores mobiliários não consigam identificar um grupo central responsável por aumentar o valor do token. Nesse caso, será menos provável que a criptomoeda seja considerada um título.

No entanto, outra razão pela qual as criptomoedas não querem ser classificadas como títulos é que as bolsas podem querer evitar listá-las para evitar o risco de serem multadas pela SEC por listarem títulos não registrados. Além disso, os projetos de criptomoeda devem estar cientes das regras e regulamentos que variam de acordo com o estado.

Além disso, o presidente da SEC, Gary Gensler, observou que a maioria das criptomoedas deveria ser classificada como títulos para fornecer mais proteção ao público e aos investidores contra fraudes.

No entanto, na prática, a classificação da criptomoeda depende do tipo específico de criptomoeda. A CFTC e a SEC consideram o Bitcoin uma mercadoria porque concordam que ele pode ser negociado tanto nos mercados de ativos tradicionais quanto nas bolsas de criptomoedas. No entanto, a CFTC acredita que o Ethereum é uma mercadoria, apesar das afirmações da SEC de que o Ethereum é um título.

A criptografia é uma mercadoria ou um título?

Se a criptografia é uma mercadoria ou um título é um debate contínuo e pode ser resolvido em breve. Independentemente disso, é necessário tomar uma decisão para garantir a consistência regulatória. Para tanto, a indústria de criptografia aguardava ansiosamente a decisão do Tribunal Distrital do Sul de Nova York sobre o caso SEC vs. Ripple Corporation.

Em dezembro de 2020, a SEC alegou que 'Ripple levantou fundos, começando em 2013, por meio da venda de ativos digitais conhecidos como XRP em uma oferta de títulos não registrados a investidores nos EUA e em todo o mundo. A Ripple também supostamente distribuiu bilhões de XRP em troca de contraprestações não monetárias, como mão de obra e serviços de criação de mercado.

Eles também alegam que os executivos da empresa Christian Larsen e Bradley Garlinghouse também afetaram vendas pessoais não registradas de XRP, totalizando até US$ 600 milhões. Eles também alegaram que os réus não registraram suas ofertas e vendas de XRP ou não cumpriram qualquer isenção de registro, violando as disposições de registro das leis federais de valores mobiliários.

Em julho de 2023, o tribunal decidiu que o XRP (e, por extensão, a criptomoeda) não é um título quando vendido ao público em bolsa, mas o é quando vendido a investidores institucionais. Esta é uma vitória parcial para Ripple e para a SEC, já que a SEC agora tem controle sobre a venda de criptografia para instituições, enquanto a criptomoeda pode ser negociada em bolsas sem ser considerada como transação de valores mobiliários. No entanto, a SEC pretendia recorrer da decisão.

Para maior clareza, o token XRP é uma das criptomoedas mais populares da atualidade. Por outro lado, o XRP é um ativo digital descentralizado e de código aberto criado para pagamentos e nativo do XRP Ledger. Ripple e XRP são entidades separadas.

A decisão, neste caso, transcende Ripple e XRP. Isso abre o precedente para a SEC cobrar muitas outras criptomoedas como títulos, e a maior parte da indústria de criptografia preferiria ser regulada pelas regras da CFTC.

A importância do teste de Howey para o debate

Para determinar se uma criptomoeda é um título, a SEC deve verificar se o ativo constitui um “contrato de investimento”. Como tal, deve cumprir os quatro critérios primários do Teste Howey, nomeado após o caso anteriormente referido. O Teste Howey requer:

• O investimento de dinheiro
• Em uma empresa comum
• Com uma expectativa razoável de lucros
• Ser derivado dos esforços de outros.

A criptografia se enquadra na descrição dos três primeiros requisitos. Ainda assim, a confusão advém da quarta condição, que implica que os investidores destes títulos dependem de um grupo seleto de pessoas (como a administração da empresa proprietária do título) para garantir que os lucros provêm da sua empresa conjunta.

Infelizmente, muitos investidores e entusiastas de criptografia usam pseudônimos e pseudônimos e não podem ser responsabilizados. Isto é combinado com a crescente popularidade das Organizações Autônomas Descentralizadas (DAOs). As pessoas que possuem um token específico agrupam seus tokens em um DAO e decidem coletivamente como desenvolver seu projeto e atingir seus objetivos. Dado que a propriedade é descentralizada, a quarta condição do Teste de Howey é difícil de determinar.

O resultado do teste Ripple pode não necessariamente atrapalhar o crescimento e a integração da criptografia e do blockchain na vida diária. Definir claramente se a criptomoeda é uma mercadoria ou um título ajudaria a esclarecer a posição da criptografia no futuro.

É também importante notar que, embora as criptomoedas sejam negociadas internacionalmente e não estejam inteiramente sujeitas apenas às decisões tomadas pelos órgãos reguladores dos EUA, é muito provável que uma regulamentação rigorosa e dramática tenha um impacto negativo na maioria dos preços das criptomoedas.

Conclusão

Embora as criptomoedas partilhem atributos tanto com mercadorias como com títulos, as suas qualidades únicas continuam a desafiar as definições tradicionais. À medida que o ecossistema criptográfico amadurece, é mais provável que encontre o seu nicho e, ao mesmo tempo, influencie o cenário financeiro mais amplo de várias maneiras.